廊坊xx商業管理有限公司與廊坊市xx裝飾裝修工程有限公司建設工程施工合同代理詞復雜版

文章來源：廊坊律師孫榮寧    更新時間：2018-4-19 9:19:56

　　廊坊xx商業管理有限公司與廊坊市xx裝飾裝修工程有限公司

　　建設工程施工合同糾紛一案

　　代  理  詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　根據《中華人民共和國民事訴訟法》第58條的規定，我受河北泰科律師事務所的委派，擔任廊坊xx商業管理有限公司的訴訟代理人，依法參加本案審理，現經法庭調查，依據我國相關法律規定，發表如下代理意見，供合議庭評議時予以參考：

　　上訴人不是本案的責任主體，本案應該由廊坊xx投資有限公司（以下簡稱“xx投資公司”）承擔責任。具體理由詳細闡述如下：

　　一、Xx投資公司應承擔給付工程款義務。

　　1、被上訴人所做的維修工程全部是質保期內因房屋質量發生的問題。

　　廊坊xx項目的建設方是xx投資公司，承包方是中國建筑xx有限公司，項目由商業綜合體、酒店、5A寫字樓、室外商業街、商務酒店、住宅及底商組成。

　?。?）該項目自2010年7月10日開工，A區綜合體，C區9#樓于2011年11月4日竣工驗收合格，并于2011年11月23日按規定備案；C區住宅2#、5#樓于2012年7月20日竣工驗收合格，并于2012年7月20日按規定備案；C區車庫、C區住宅1#、3#、4#、6#、7#、8#樓、B、C、D、E、F座寫字樓于2012年7月20日竣工驗收合格，并于2012年7月25日按規定備案。（證據四河北省建設工程竣工驗收備案證明書，下附截圖）。

　?。?）Xx投資公司與中國建筑xx有限公司在《廊坊xx施工總承包合同文件》（證據二）中第95頁第五十一條保修第51.1款（下附截圖）保修期中約定“本合同根據《建設工程質量管理條例》及有關規定，約定本工程的質量保修期如下：1、基礎工程和主體工程為設計文件規定的該工程的合理使用年限；2、有防水要求的工程項目防滲漏保修期為5年；3、裝修工程保修期為2年；4、電氣管線、給排水管道、設備安裝工程保修期為2年；5、供熱與供冷系統為2個采暖期、供冷期‘；6、室外道路、地下污水管道等保修期2年；7、其他工程的保修期限按照國家《建設工程質量管理條例》執行，但不得少于2年。質量保修期自工程竣工驗收合格之日起計算。對其中未做規定的其他項目，保修期約定為兩年?！钡?1.2（下附截圖）保修范圍中約定“除非合同中另有約定，按本合同條款約定的工作內容均在保修范圍之內?！?/p>

　　綜上兩點，廊坊xx項目所有施工內容保修期最低不少于兩年，按照最早的竣工驗收時間2011年11月4日起算，各項目的保修期的截止日最早為2013年11月3日。

　　本案九項工程發生的期間為2012年7月21日至2013年7月15日，均在保修期內，施工內容均屬于保修項目，如下表（根據被上訴人提供的驗收單及報價單按涉案工程時間順序）：

　　2、在質保期內發生質量問題的房屋系xx投資公司委托上訴人進行管理的房屋。

　　Xx投資公司將整個廊坊xx項目委托給上訴人實施前期物業服務，并簽訂《前期物業服務合同》。物業管理區域四至：東至xx路、南至xx道、西至xx路、北至xx道。自2011年11月11日廊坊xx開業以來，便管理該項目至今。

　　3、上訴人只對問題房屋承擔管理、協助維修的義務。

　　根據《前期物業服務合同》第三頁第四章雙方權利和義務第十八條甲方（xx投資公司）的權利義務（下附截圖）第5款：委托乙方管理的房屋、設施、設備應達到國家驗收標準要求。第6款：甲方保證交付使用的物業符合國家規定的驗收標準，按照國家規定的保修期限和保修范圍承擔物業的保修責任；第四頁第十九條乙方（上訴人）的權利義務第15款（下附截圖）：業主或物業使用人因房屋質量等相關事宜與甲方產生糾紛時，乙方應及時與甲方溝通并配合甲方妥善處理，屆時乙方應履行及時通知、提供事實情況證明、采取合理措施防止損失擴大等相關義務。因此當房屋發生質量問題時，上訴人僅有及時通知、配合處理的義務。

　　4、Xx投資公司應對質保期發生質量問題的房屋承擔保修責任：責成施工單位進行維修，施工單位未按時進行維修的，xx投資公司有權委托第三方公司進行維修。第三方實施維修的工程款由xx投資在預留施工單位的質保金中予以支付。

　　根據上訴人與xx投資公司于2012年4月1日簽訂的《廊坊xx大商業項目移交備忘錄》第3條（下附截圖）： 大商業移交后（質保期內），出現新的施工質量問題，廊坊xx投資有限公司承諾繼續進行整改，如責任施工單位無法按期完成整改工作，經廊坊xx投資有限公司與廊坊xx商業管理有限公司確認后，將委托第三方施工單位進行維修，費用由廊坊xx投資有限公司從施工單位的工程款及維保金中扣除。又根據《前期物業合同》的約定，xx投資公司應對質保期的房屋質量問題承擔保修責任。

　　根據xx投資公司與承包方簽訂的《廊坊xx施工總承包合同文件》第97頁第五十一條保修第51.4款（下附截圖）約定：在業主（xx投資公司）以適當的方式通知總承包商（施工單位）以后，如果總承包商未能在合理的時間內按照本條約定履行其保修義務，業主可以委托他人按照合同約定的要求進行缺陷修復。在不限制業主采取其他方式獲得補償的情況下，所發生的費用可以從保修金中扣除。

　　綜上所述：上訴人僅是廊坊xx的物業服務單位，負責及時通知質量問題，并協助處理。質保期內所有質量問題都由xx投資公司負責維修。本案九項工程均為保修期內的房屋質量問題，系xx投資公司負責并支付工程款，工程款從該項目施工單位的維保金中扣除。

　　二、上訴人在本案涉及的報價單和驗收單上簽字，被上訴人因此要求上訴人承擔給付工程款的主張不能成立。

　　1、xx投資的房屋質量維修工程款支付流程是先施工，施工完畢再補簽合同、后付款。

　　根據《廊坊xx大商業項目移交備忘錄》，xx投資公司負責聯系施工單位進行維修，若施工單位無法按期維修，則另外委托第三方施工單位進行維修，待維修完成后由上訴人負責驗收，驗收合格后支付相關施工費。

　　流程圖：【尋找公司】（xx投資公司尋找或者委托上訴人尋找）→【比價】（如果是上訴人代xx投資公司尋找的施工單位，則由三家施工單位向上訴人報價，由上訴人進行價格對比）→【選定施工單位】（選擇價低者）→【施工】（施工的過程中，上訴人負責監管）→【驗收】（因上訴人管理物業，因此當施工完成后，上訴人做初步驗收）→【簽訂合同】（上訴人做完初步驗收后，施工單位拿著報價單、初驗的驗收單等與xx投資公司對接，xx投資公司組織上訴人、施工單位對完成的工作成果進行最終驗收，然后xx投資公司與施工單位進行結算。雙方對結算價款達成一致后，xx投資公司與施工單位補簽施工合同）→【付款】（xx投資公司按照合同約定的時間向施工單位付款）

　　2、被上訴人因未與xx投資公司進行工程結算，其向xx投資公司請求付款程序未完成。

　　按照上述流程，本案中的九項工程僅進行到初步驗收完畢，尚未與xx投資公司對接并進行最后結算，因此后續付款流程也未進行。

　　3、xx投資公司應完成對被上訴人所施工工程的最終驗收、簽訂合同并支付工程款。

　?。?）2012年7月21日特大暴雨，廊坊xx大商業及金街漏水嚴重，需對廊坊xx綜合體和金街商鋪屋面進行大面積剔鑿、重新補做防水、更換空調預留管、破拆立面及地面石材、更換堵塞的雨水管并恢復石材及地面石磚。（2）責任方為總包單位和防水單位，因事態緊急，此兩家單位不能夠立即實施維修。（3）因此投資公司委托上訴人尋找施工單位進行施工。（4）因被上訴人能夠立即組織人員，保證工期最短，不要求預付款，最后選定其施工。（5）施工完成后，上訴人進行初步驗收，并與xx投資公司雙方進行閉水試驗測試。（6）無問題后，xx投資公司、上訴人及被上訴人三方進行單位工程質量竣工驗收。（7）后由被上訴人就施工工程量進行匯總，上報《報價匯總表》。（8）簽訂《談判報告》確定合同價款。（9）由xx投資公司與被上訴人簽訂《小型施工合同》并按合同約定付款。（證據第三-1組），重點截圖如下：

　　4、上訴人是xx投資公司委托的物業公司，只承擔管理和協助義務，不應承擔付款義務。

　　上訴人本案九項工程僅有工程驗收及協助義務，無付款義務。

　　2012年8月20日（7.21暴雨搶修期間），上訴人與xx投資公司再次匯總工程遺留問題，并簽署《工程遺留問題匯總》（證十三，下附截圖）：明確完成責任人為何xx（xx投資公司總經理），驗收責任人為朱xx（上訴人總經理）。

　　其中遺留問題包括：

　　1. 大商業屋面防水（大商業屋面8處漏水點大部分已完成進行剔鑿、重新做防水工作，現正在后期收尾工作。）--------該筆工程款已經由xx投資公司支付給被上訴人。（證據第三-1組）且該項工程又發生后續問題，即本案大商零星工程及家樂福賣場吊籃接水盤工程。

　　2.室外街商鋪（室外街商鋪大部分漏水點已處理完成，剩余的漏水點現正在進行處理中。）--------該項工程即為本案金街7.21暴雨搶修工程。

　　3.住宅給水機房（住宅給水機房結構底板有一處反水，住宅給水機房內包括水箱保溫、水泵基座貼磚、部分管道重新刷漆等。）；--——該項工程即為本案住宅配電室、換熱站、水泵房地磚墻磚更換工程及住宅換熱站水泵房設備防腐刷漆工程。

　　綜上所述：本案九項工程由xx投資公司負責維修，上訴人僅作為物業單位進行協助，并對維修質量進行初步驗收，待驗收合格后，xx投資公司將組織三方進行最終驗收，并確定結算金額，補簽合同付款。被上訴人僅因上訴人進行了驗收，便要求上訴人支付工程款的主張不能成立。

　　故此，代理人認為：本案真正的責任方為廊坊xx投資有限公司，而非上訴人。上訴人不應向被上訴人給付工程款。

　　以上代理意見，懇請合議庭評議時予以充分考慮。

　　代理人：孫榮寧律師

　　河北泰科律師事務所

　　2017年4月22日