xx安裝工程有限公司與xx銅業（天津）有限公司建設工程施工合同糾紛中院代理詞

文章來源：廊坊律師孫榮寧    更新時間：2018-4-19 9:44:29

　　Xx安裝工程有限公司與xx銅業（天津）有限公司

　　建設工程合同糾紛一案

　　代理詞

　　尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

　　根據《中華人民共和國民事訴訟法》第58條的規定，我受河北泰科律師事務所的委派，擔任xx安裝工程有限公司的訴訟代理人，依法參加本案審理，現經法庭調查，依據我國相關法律規定，發表如下代理意見，供合議庭評議時予以參考：

　　一、被告未按合同約定支付合同預付款及工程進度款，致使工程于2014年10月份停工，按照合同約定，原告有權解除合同。原告請求解除與被告簽訂的《天津市建設工程施工合同》，應當得到支持。

　　原告與被告于2014年6月11日簽訂的《天津市建設工程施工合同》。根據合同約定第六條“組成合同的文件包括：1、本合同協議書2、中標通知書3、投標書及其附件4、本合同專用條款5、本合同通用條款6、標準、規范及有關技術文件7、圖紙8、工程量清單9、工程報價單或預算書10、雙方有關工程的洽談、變更等書面協議或文件視為本合同的組成部分?！?/p>

　　專用條款部分第7頁第24條約定“發包人向承包人預付工程款的時間和金額或占合同價款總額的比例：施工合同簽訂后，開工前建設單位向施工單位支付合同總造價的10%?！钡?頁第26條約定“C.每個階段相關分部驗收合格后七日內支付該分部報價款的60%；D.單體工程（2#廠房及3#廠房）預驗收合格后七日內支付至合同總報價的80%?！?/p>

　　通用條款部分23頁第26.4條約定，“發包人不按合同約定支付工程款（進度款），雙方又未達成延期付款協議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發包人承擔違約責任?！钡?0頁第44.2條約定，“發生本合同通用條款第26.4款情況，停止施工超過56天，發包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同”。

　　承包工程至今，被告未支付任何工程款，迫使原告于2014年10月份停工。按照合同約定，原告有權解除合同。

　　二、依照2015年1月12日原被告確認的2#、3#廠房已完工部分合同產值34318380.5元，及2014年12月12日原告與監理單位確認的因設計變更增加工程款1214957.99元。被告應向原告支付工程款共計35533338.49元。

　　應付工程款組成：

　　3#廠房工程全部完工，有四個階段的驗收記錄及補充協議部分的驗收記錄，另原被告于2015年1月12日也已確認工程價款為3#廠房合同18330866.19元、3#廠房地坪1761593.90元。

　　2#廠房基礎與鋼結構主體已經完工，有兩個階段的驗收記錄，另原被告于2015年1月12日也已確認工程價款為2#廠房進度（基礎、鋼構主體）12713793.01元。

　　2#廠房第三節點（夾層樓面、室內砌體、虹吸雨水、電氣工程穿線穿管）進行部分施工，雙方于2015年1月12日確認了該部分施工內容工程價款為1512127.4元。

　　3#廠房因設計變更，增加工程款1214957.99元。

　　以上工程款有證據一；證據二；證據三；證據四；證據五；證據六；證據七；證據八支持，足以說明事實。

　　附事實文字說明：

　　原、被告簽訂《天津市建設工程施工合同》合同約定原告承包被告年加工5萬噸銅型材項目2#、3#廠房工程。工程價款為伍仟貳佰伍拾貳萬肆仟伍佰伍拾陸元（小寫：52524556.00元）?！短旖蚴薪ㄔO工程施工合同》第12頁附件一及第11頁第2項又對上述合同價款進行了明確說明，合同總價含三部分價款組成：

　　第一部分為：2#廠房，造價貳仟肆佰肆拾叁萬玖仟貳佰壹拾肆元（小寫：24439214元）；

　　第二部分為：3#廠房，造價壹仟玖佰零貳萬柒仟柒佰肆拾貳元（小寫19027742元）；

　　第三部分為：廠區道路，造價玖佰零伍萬柒仟陸佰元（小寫9057600元）。

　　《天津市建設工程施工合同》約定工程驗收分四個階段（主合同第8頁第26條B）：

　　1、地基基礎（分項：無支護土方、樁基、混凝土、模板、鋼筋、現澆結構、砌體），

　　2、鋼結構（分項：鋼結構加工、鋼構件進場驗收、普通螺栓施工、高強螺栓施工、鋼結構安裝），

　　3、第三節點（分項：墻面板、屋面板、夾層樓面、室內砌體、防火涂料），

　　4、第四節點（門窗、水電、消防）。

　　2014年9月16日雙方簽訂《年加工5萬噸銅型材項目2#、3#廠房工程補充協議》，增加施工內容：2#、3#廠房地面混凝土澆注。約定價款為：2#廠房貳佰壹拾捌萬肆仟捌佰陸拾叁元伍角肆分元（小寫2184863.54元），3#廠房：壹佰柒拾陸萬壹仟伍佰玖拾叁元玖角元（小寫：1761593.9元）。共計：叁佰玖拾肆萬陸仟肆佰伍拾柒元肆角肆分（小寫：3946457.44元）。

　　三、被告應向原告支付逾期付款違約金，支付標準為35533338.49元的萬分之一每天，期限為自2015年1月13日起至給付之日止。

　　主合同第9頁35.1關于發包人違約具體責任如下：預付款逾期15日后，每逾期一日，支付工程總造價萬分之一的違約金。進度款逾期15日后，每逾期一日，支付工程總造價萬分之一的違約金。

　　本案中原被告于2015年1月12日，對合同產值進行部分確認?？偳房顬?5533338.49元，為了方便計算，原告選擇從2015年1月13日起算違約金，支付標準為：每天35533338.49元*萬分之一。

　　即：

　　起算日期：2015.1.13

　　標準：35533338.49元X萬分之一X天數

　　即：3553.333849 元X天數

　　四、被告應賠償原告因停工導致的窩工損失共計500000.00元。

　　因被告未按節點支付進度款，導致施工人員無法進行下階段施工而窩工。窩工費用為1656000元，請求法院酌情判定被告賠償原告500000.00元。

　　五、本案中，整體工程尚未竣工，合同尚未解除。原告對被告欠付工程款享有優先受償權。

　　本案中，整體工程尚未竣工，合同尚未解除。我方對此請求享有工程優先受償權。

　　法律依據：

　　《中華人民共和國合同法》第286條，發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

　　《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第四條、建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。

　　《最高人民法院全國民事審判工作會議紀要》（法辦（2011）442號）第26條、非因承包人的原因，建設工程未能在約定期間內竣工，承包人依據合同法第二百八十六條規定享有的優先受償權不受影響；承包人行使優先受償權的期限為六個月，自建設工程合同約定的竣工之日起計算；建設工程合同未約定竣工日期，或者由于發包人的原因，合同解除或終止履行時已經超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算。

　　代理人：孫榮寧律師

　　河北泰科律師事務所

　　2015年12月11日